烟草专卖市场检查中的法律风险防控

摘要：烟草专卖行政主管部门的执法人员在履行日常的市场检查时，如果执法意识不强，不注重执法程序的规范性和执法细节的合理性，很容易引起执法风险的发生，本文通过对烟草市场检查中可能出现的风险点进行正确识别、分析，积极探索预防、控制和有效规避风险的措施，做好烟草专卖执法风险防控工作，树立烟草专卖行政执法良好的社会形象。

关键词：防控市场检查法律风险

在烟草专卖执法过程中，由于受执法人员法律意识、行政相对方素质及所处周围执法环境等因素的影响，执法人员可能对法律条文理解不透彻，现场处理执法案件经验缺乏，执法随意性变大，作出的一些行政许可、调查取证、处罚决定等行为一定程度上可能存在瑕疵，由此引起投诉及诉讼案件的发生，造成不好的社会舆情，影响烟草专卖行政执法在社会上的形象。因此，有效防控烟草专卖执法中的法律风险，并根据实际制定有针对性的措施，是各级烟草专卖局应高度重视并强力推进的工作。

1.法律风险的含义

法律风险是指因执法行为有瑕疵、程序不够规范、贯彻执行政策不到位不彻底、制定细则或办法模糊不清、人员素质参差不齐或对案件定性不准确等原因，导致行政管理或执法行为可能出现违法或违反法定程序。

2.烟草专卖市场检查中的法律风险点

烟草专卖人员在实施专卖执法监督检查权时面临着多种风险，根据性质轻重，主要包括民事、行政、刑事责任风险三种风险。有效防控风险的途径，主要包括加强法治宣传教育培训、提升执法人员法律意识、规范执法程序和加大执法监督力度等。但在日常执法中，由于专卖执法人员法律素质参差不齐，对法律的敬畏性不高，不太重视执法过程中的细节，规避风险的意识也不强，总是抱有侥幸心理，往往会导致执法风险的发生。

2.1 现场执法人员无执法资格证。

虽然“持证执法、亮证执法”已是烟草执法必备的前置条件，但仍有个别执法人员无证执法，主要是因为：

一是因学历不符合考证条件而无法考取执法检查证人员、新上岗、新调入专卖执法队伍人员，在无执法证的情况下到零售户店中检查签字，认为属于管理服务行为，而非执法行为；随同持证执法人员身侧，做检查的记录、信息搜集等，没有实际进行执法查处；

二是为更好的评价、掌握执法人员的市场执法行为，烟草专卖局内部的考核部门到零售店中抽查走访，查验执法人员的市场检查到访记录，了解零售户的守法经营情况，考核人员无执法资格去零售户店中实施检查时存在风险；

三是执法人员到零售店中检查，有可能商店和住所混合、不想独立，在未经允许或者跟随的情况下搜查其经营场所以外的地方，与零售户发生争执或矛盾，从而引起零售户的不满甚至投诉等。

2.2 市场检查过程中执法人员的执法行为侵犯被检查人合法权益。

在市场检查过程中执法人员忽视执法中“小事情”的一些作为，侵犯了相对人合法权益，具体表现如下：

一是在市场检查中盘点客户卷烟库存情况时，执法人员有可能未与零售户沟通好，出现零售户不配合情况下强制清点库存，或零售户不在场情况下私自清点，从而导致法律风险；

二是执法人员对持有烟草专卖零售许可证客户进行后续管理检查时，发现违法违规行为，进行拍照固定各类证据时，会不慎将无关人员拍入照片，这些照片除了作为案卷的影像证据使用外，还有可能作为反面案列宣传教育使用，这样有侵犯公民肖像权的风险；

三是在先行登记保存涉案卷烟时，程序上存在一定的瑕疵或风险，如，案件查处中，执法人员基于特殊情况有可能先开具先行登记保存文书给当事人，后向行政机关负责人报告，补办相关审批手续，程序上和法律相违背。

3.烟草专卖市场检查中法律风险的防控措施

随着全社会对烟草的关注度越来越高，禁烟呼声越来越强，烟草执法面临的外部形势越来越严峻，烟草局必须高度重视烟草专卖风控工作，充分做好风险梳理、评价、预防控制，有效规避法律风险的出现。在正确识别法律风险点的基础上，除做到严格遵守法律规定的时间、程序，涉案证据取得，处罚结果公正合法，执行依法依规外，还应采取以下措施：

3.1 加强法律法规培训，提高人员素质。

应加强对执法人员法律法规知识的培训和学习，通过“线上+线下”、“以案说法”“案件研讨会”“模拟法庭”等方式进行培训，促使其认识法治的重要性，真正做到学法、懂法、守法、用法。除学习烟草专卖法及实施条例、“两高司法解释”等行业法律外，还应重点学习立法法、行政许可法、行政处罚法、行政诉讼法及行修订的复议法、上级部门关于法治烟草建设的意见等法律及规范性文件规定，通过不断的学习、总结、再学习，吃透所有常用发条含义及适用条件，严格按照法律规定及程序办案，将学到的法理知识深刻融入到实际工作，所有执法工作坚持“法律+”思维，理论结合实际，做到执法有据，执法依法，提高执法水平，降低执法风险发生的可能性。

3.2 做好法治宣传，营造良好氛围。

创新普法方式，利用新媒体、新技术开展宣传，通过微信、公众号、QQ号等线上技术进行宣传，发布普法视频、执法案例、执法小短剧等贴近烟草执法实际的普法内容，调动受众群体学法积极性；组织市场、专卖、法规等部门的法规人员、专卖人员及法律内训师组成“送法小分队”对零售户及消费者做好法律宣传，开展“法律六进”活动；在广大零售户中选择一些执法满意度高、执法配合度高的客户，成立“义务普法宣传员”，开展日常普法，使法律走进千家万户；利用“3.15”、“6.29”、“12.4”等公益日，开展“送法下乡”“送法入户”活动，在一些户外场所设立卷烟鉴别法律咨询点、制作普法漫画宣传展板、普法知识小手册、普法典型案例手册等，对消费者进行宣传讲解，尤其是对于零售户和消费者比较感兴趣的真假烟辨别技能和知识，多做宣传和讲解，增强宣传活动的针对性特色，为零售户和消费者“量身定做”，增加其兴趣，营造浓厚的社会氛围。

3.3 增强防范意识，规避法律风险。

开展烟草专卖执法风险防控工作，仔细梳理烟草专卖处罚环节、调查取证环节、立案环节、送达执行及出处罚节点的风险以及行政许可中实地核查、受理审批等环节的风险点，强化依法依程序行政意识，预防执法风险，针对风险点制定可行性针对性措施，并加以学习和应用，使执法人员从被动被要求防控风险转变为自觉主动防控，严格规范执自身执法行为，降低执法风险的发生概率。根据工作情况适时开展法律风险防培训学习，可通过召开讨论会、邀请专家授课、业内人员轮流授课等方式，加深对法律风险防控工作的理解，促进风控工作的有效进展。

3.4 重视执法环节，规范执法行为。

“细节决定成败”是经实践验证的真理，一线专卖执法人员是和卷烟零售户直接打交道最多的人员，对外代表着烟草专卖局，应注重自己的一言一行，时刻提醒自己要规范文明执法，要依法执法，谨记烟草在零售户和社会大众眼中的形象。一是执法时身着执法制服，佩戴国家局印发的徽章和行政执法证；二是持证执法，入户亮证，表明身份；三是执法检查时，要经过行政相对人允许，且只查经营场所；四是对涉案卷烟及物品进行先登记保存时，告知当事人权利；五是牢记烟草十六条禁令，执法用语文明规范；六是做好勘验笔录、先登保存及抽样取证等，并经当事人签字确认。

4.结语

总之，做好烟草专卖行政执法风险防控工作，是全面推进法治烟草建设的有效体现，是新时代背景下烟草行业应对新的风险挑战的必然要求，也是进一步巩固和完善烟草专卖制度的需要。全体烟草专卖执法人员必须重视法律风险防控工作，进一步提高对风控的认识，增强责任感、使命感和紧迫感，结合工作实际，根据相关要求，做到防控“三全”，即“全体人员、全方面、全过程”，同时将烟草专卖风控工作做“高”、做“快”、做“精”、做“细”，全面适应依法治烟、依法经营、依法行政的常态化新要求，进而促进烟草高质量、持续健康绿色发展。

参考文献：

[1] 赵在乾，《探索科学》.[J]，2021，7，13.

[2] 胡贤，《消费导刊》. [J]，2017.

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